Корпоративный договор. О чем могут договориться стороны

3 марта 2018

АВТОР: Спесивов Виктор Викторович
Руководитель проектов

Корпоративный договор часто используют неверно или, наоборот, не используют в тех случаях, когда отношения можно закрепить с его помощью. Конструкция корпоративного договора может распространяться и на «джентльменские» соглашения с третьими лицами. Как использовать это соглашение наиболее эффективно, читайте в статье.

Текст: Виктор Спесивов, руководитель проектов, коллегия адвокатов Москвы «Фрейтак и Сыновья», к. ю. н.

Разработчики положений о корпоративном договоре привели к единой форме положения специального законодательства о подобных договорах в акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью. В зависимости от организационно-правовой формы общества сохранили за собой возможность использовать привычные с 2009 года наименования договора. Для ООО — договор об осуществлении прав участников общества. Для АО — акционерное соглашение (п. 1 ст. 67.2 ГК). Правила применения корпоративного договора можно использовать не только между участниками общества, но и во взаимоотношениях с третьими лицами.

Ограничения и преимущества

Конструкция корпоративного договора имеет свои особенности. Чтобы договор эффективно работал, необходимо учитывать не только его преимущества, но и ограничения, которые устанавливают нормы закона.

По форме

ГК устанавливает необходимость заключения корпоративного договора в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Таким образом, закон исключает возможность заключить такой договор путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи.

Взаимодействие сторон. Участники общества или некоторые из них могут заключить между собой корпоративный договор, по которому возьмут на себя обязательства осуществлять свои права участника или акционера определенным образом или воздерживаться от их осуществления.

Участники могут закрепить в договоре обязанности голосовать определенным образом на общем собрании, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) при наступлении определенных обстоятельств.

Если участник вышел из общества, например продал доли/акции и т. д., он не может повлиять на действие корпоративного договора в отношении других его сторон. В такой ситуации подписанный всеми сторонами договор не теряет свою силу (п. 8 ст. 67.2 ГК). Исключение — если подобное условие согласовано в договоре.

Вредная оговорка. Следует помнить, что суд признает условия корпоративного договора недействительными, если установит, что стороны закрепили обязанность следовать указаниям органов общества или формировать органы управления в определенном составе (п. 2 ст. 67.2 ГК). Законодательство позволяет определять подобные положения в уставе общества и изменять их на общем собрании участников, обязанность проголосовать за которые стороны могут закрепить в корпоративном договоре.

Раскрытие информации. Договор порождает обязанности только для его сторон и не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (п. 5 ст. 67.2 ГК).

При этом стороны договора должны уведомить всех участников общества о заключении договора, иначе лицо, которое не подписывало данное соглашение, но потерпит убытки, имеет законное право потребовать компенсацию (возмещение) нанесенного ущерба с договорившихся сторон (п. 4 ст. 67.2 ГК).

На практике пострадавшим весьма затруднительно оспорить подобную сделку, поскольку ни действующее законодательство, ни изменения в ГК не обязывают стороны корпоративного договора раскрывать его содержание как самому обществу, так и участникам, не являющимся его стороной. Стороны обязаны уведомить хозяйственное общество только о факте заключения корпоративного договора.

Противоречия с уставом. Законодатель прямым запретом в содержании нормы положил конец судебным спорам, в которых сами стороны корпоративного договора предпринимали попытки признать его положения недействительными в связи с тем, что устав предусматривает иное регулирование (п. 7 ст. 67.2 ГК). Фактически это означает, что некоторые правила устава могут быть изменены соглашением участников или корпоративным договором.

Если стороны не могут договориться

Tag-along (прицепиться) — право присоединиться к сделке, позволяет продать свою долю (акции) вместе с долей другого участника на тех же условиях (актуально для миноритариев).

Drag-along (тянуть) — право требовать совместной продажи, дает крупному покупателю долей право довести свою долю до 100% с помощью требования продающего участника к другим участникам, чтобы те продали свои доли (акции) третьему лицу.

Call option (вытеснение) — обязанность участника отчуждать акции по заранее определенной цене (формуле расчета цены) при наступлении определенных обстоятельств (trigger): выкуп по номинальной («символической») цене в случае существенного нарушения обязательств самим участником; выкуп по справедливой рыночной стоимости в связи с завершением некой стадии проекта.

Put option (выход) — право участника выйти из общества при определенных обстоятельствах. Например, если общество не достигло нужного финансового результата.

Корпоративный договор с третьими лицами

Люди бизнеса в попытке легализовать свои «джентльменские» соглашения с помощью конструкции корпоративного договора задаются вопросом, возможен ли корпоративный договор между действующими участниками общества и его будущими участниками и какие конкретно обязанности сторон можно в нем закрепить.

Рассмотрим конкретный пример. Единственный участник хозяйственного общества намерен получить заем в крупном размере под низкий процент на долгий срок. Займодавец взамен хочет иметь возможность приобрести 50% долей в уставном капитале общества по определенной цене при достижении обществом определенных финансово-экономических показателей.

Это решается с помощью опционного договора купли-продажи долей в уставном капитале. Но займодавец выдвигает дополнительное условие — возможность самостоятельно определить людей, которые займут должности финансового и коммерческого директоров ООО. И вот тут все становится несколько сложнее.

Наличие законного интереса. Законодатель распространяет правила о корпоративном договоре не только на участников хозяйственного общества, но и на договор между участниками и определенной категорией третьих лиц (п. 9 ст. 67.2 ГК), но формально не признает такой договор в качестве корпоративного договора. Критерий для участия в таком договоре третьего лица крайне размытый — «наличие охраняемого законом интереса».

В рассматриваемом примере стороны могут заключить между собой не корпоративный договор, а именно договор участника общества и третьего лица об осуществлении участником корпоративных прав, но при этом четко указать в договоре, какой именно интерес будущего участника общества преследует заключение данного договора.

В условиях такого договора для защиты охраняемого законом интереса займодавца по возможности приобретения 50% долей в уставном капитале общества при наступлении условий, определенных соответствующим опционным договором, будут закреплены определенные обязанности участника общества по осуществлению им своих корпоративных прав.

При этом важно понимать, какие конкретно обязанности можно возложить на участника общества по такому договору. Финансовый и коммерческий директора — не выборные должности в ООО, с ними заключаются трудовые договоры на основании их волеизъявления и решения генерального директора ООО. Гендиректора избрал участник общества, он же вправе в любое время без объяснения причин сменить его (п. 2 ст. 278 ТК). Следовательно, на участника общества можно возложить только обязанность предложить генеральному директору заключить трудовые договоры с лицами, предложенными со стороны займодавца в качестве кандидатов на должности финансового и коммерческого директоров.

Это возможно, если от кандидатов есть заявления о приеме на работу и при наличии вакансий на эти должности. Важно, что на участника нельзя возложить обязанность назначить предложенных лиц на должности финансового и коммерческого директоров, так как корпоративный договор (этот договор регулируется правилами о корпоративном договоре) не может обязывать его участников определять структуру органов общества и их компетенцию.

Но как тогда займодавцу «подстраховаться» на случай, если генеральный директор не прислушается к предложению участника о назначении коммерческого и финансового директоров? Нужно закрепить в договоре обязанность участника проголосовать за досрочное прекращение полномочий генерального директора, который отказался от назначения предложенных кандидатов на указанные стороной договора должности.

Логично, что рано или поздно участник найдет генерального директора для общества, который согласится заключить с предложенными кандидатами трудовые договоры. При этом не будет нарушен законодательно закрепленный запрет на голосование по указанию органа общества, поскольку займодавец органом общества являться не будет.

В то же время необходимо рассмотреть вариант, если в ООО уже есть коммерческий и финансовый директора, которые не хотят увольняться. В договоре стороны могут предусмотреть, что участник обязан предложить генеральному директору принять все возможные меры для расторжения трудовых договоров с лицами, которые занимают должности коммерческого и финансового директоров, а в случае невыполнения этого генеральным директором досрочно прекратить его полномочия.

Но если участник и гендиректор не смогут убедить данных лиц расторгнуть трудовые договоры по их желанию либо по соглашению сторон и при этом не будет оснований для расторжения трудовых договоров по инициативе работодателя, то рассматриваемый договор будет неисполним. Именно об этом желательно упомянуть в самом договоре.

Также можно указать в договоре условия, при которых будет считаться, что генеральный директор принял все возможные меры для расторжения трудовых договоров и не должен быть сменен решением участника.

Формулировка. Чтобы снизить риск признания договора недействительным, участникам хозяйственного общества следует быть осторожнее в выборе формулировок положений такого договора. Прежде чем возлагать те или иные обязанности на единственного участника общества, сторонам следует руководствоваться контекстом ситуации и с учетом возникновения корпоративного эффекта от заключения подобного договора исключить какие-либо обязанности по исполнению полномочий, которые относятся к исключительным полномочиям генерального директора ООО.

Еще один корпоративный эффект. Учредители потенциального, но еще не созданного юридического лица приобретают корпоративные права в момент создания корпорации.

Урегулировать будущие взаимоотношения между участниками при управлении корпорацией поможет соглашение о создании хозяйственного общества. Если включить в соглашение правила ст. 67.2 ГК, договор приобретет значение корпоративного договора (п. 10 ст. 67.2 ГК), если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения.

Договор для участников. Участники хозяйственного общества при заключении договора вправе прописать те условия, которые считают необходимыми для регулирования нюансов внутрикорпоративной жизни. Приведем несколько наиболее распространенных вариантов.

http://e.profkiosk.ru/service_tbn2/0gyjst.png

 

Аукцион по продаже акций

«Русская рулетка» (russian roulette) — принудительное отчуждение долей/акций участника корпоративного договора. Одна из сторон уведомляет другую о желании выкупить ее доли по определенной цене. Вторая сторона после этого вправе либо продать доли по предложенной цене, либо выкупить их за более высокую цену. Сторона с предложением более высокой цены получает права выкупа.

«Техасская (мексиканская) перестрелка» (texas (mexican) shoot out) — каждая сторона направляет независимому медиатору запечатанный конверт с максимальной ценой, по которой она готова приобрести доли другой стороны. Конверты вскрываются одновременно. Сторона с предложением более высокой цены обязана купить, а другая сторона — продать свои доли по указанной цене.

«Голландский аукцион» (dutch auction) — вариант «техасской перестрелки». Каждая сторона в запечатанных конвертах указывает минимальную цену, за которую они готовы продать свои доли. Сторона с предложением наибольшей цены получает право выкупить доли (акции) другой стороны по цене, указанной в конверте «проигравшей» стороны.

Ответственность

Любые обязанности сторон договора мертвы, если не установить ответственность за их несоблюдение. Что касается ответственности сторон корпоративного договора или приравненных к ним договоров, то стороны могут включить в договор различные санкции для нарушившей стороны. Такими санкциями могут быть, например, взыскание убытков, неустойка, а также компенсация.

Что почитать

Абакумова Е. Б. Договорное регулирование корпоративных отношений в России: к вопросу классификации предметов соглашения // Современное право. 2016. № 10. С. 80–85.

При этом стороны своим соглашением могут предусмотреть условие о том, что виновная сторона не освобождается от исполнения обязанности, которая была нарушена, о принуждении к исполнению которой в натуре может быть подан самостоятельный иск.

Если стороны корпоративного договора — все участники общества, то одна из сторон вправе заявить о нарушении договора и признании решения исполнительного органа корпорации недействительным (п. 6 ст. 67.2 ГК).

Суд признает сделку, совершенную стороной договора в нарушение его условий, недействительной по иску участника корпоративного договора.

Для аннулирования такой сделки будет необходимо доказать, что контрагент по спорной сделке знал или должен был знать о наличии ограничений, установленных в корпоративном договоре. На практике, учитывая предполагаемую конфиденциальность содержания корпоративного договора, доказать этот момент практически невозможно.

Что может регулировать корпоративный договор

http://e.profkiosk.ru/service_tbn2/xv5fzj.png   Источник: http://www.1jur.ru/#/document/189/625941/  

 


НАПИСАТЬ НАМ

Имя: *
Телефон: *
E-mail: *
Организация: *
Сообщение:
«Коллегия адвокатов города Москвы «Фрейтак и Сыновья»
ул. Малая Никитская, 29
Москва
Россия 121069
Phone: +7 (495) 276 - 276 - 6